Boek 7 Artikel 759 (7:759 BW)

Blijkt na oplevering dat er iets mis is waarvoor de aannemer aansprakelijk is, dan schrijft dit artikel de volgorde voor. De opdrachtgever moet de aannemer eerst de kans geven het zelf recht te zetten, binnen een redelijke termijn. Doet die dat niet of niet goed, dan kan de opdrachtgever herstel vorderen. Zijn recht op vergoeding van schade die door de gebrekkige oplevering is ontstaan, blijft daarnaast gewoon bestaan.

Eerst de aannemer aan zet

De opdrachtgever mag dus niet meteen een ander bedrijf inschakelen en de rekening doorsturen. De wet legt die eerste stap bij de aannemer, die het werk heeft uitgevoerd en het gebrek binnen een redelijke termijn zelf kan wegnemen. Wat redelijk is, hangt af van de aard en omvang van het gebrek en van de werkzaamheden die voor herstel nodig zijn.

Wanneer die kans niet hoeft te worden gegeven

De wet maakt een uitzondering voor het geval dat het in verband met de omstandigheden niet van de opdrachtgever kan worden gevergd. Wanneer dat zo is, regelt de wet niet in detail; het hangt af van de omstandigheden van het geval. Denkbaar is bijvoorbeeld een gebrek dat direct gevaar oplevert of verdere schade veroorzaakt, zoals een lekkende waterleiding in een pas opgeleverde woning, waarbij op een reactie van de aannemer niet kan worden gewacht.

Herstel vorderen en de grens daaraan

Het tweede lid geeft de opdrachtgever het recht te vorderen dat de gebreken binnen een redelijke termijn worden weggenomen. Daar zit één begrenzing op: dat kan niet als de kosten van herstel in geen verhouding staan tot het belang dat de opdrachtgever bij herstel heeft in plaats van bij schadevergoeding. Gaat het om iets kleins dat alleen tegen sloop van het halve gebouw te verhelpen is, dan blijft er schadevergoeding over.

Een voorbeeld: een opgeleverde vloer blijkt niet vlak te liggen. De opdrachtgever meldt dat schriftelijk en geeft de aannemer vier weken om het op te lossen. Gebeurt er niets, dan kan hij herstel vorderen en, als de aannemer in verzuim is, alsnog een ander inschakelen. Zou de vloer alleen recht te krijgen zijn door het hele pand te strippen, terwijl de oneffenheid nauwelijks merkbaar is, dan kan de rechter oordelen dat herstel niet in verhouding staat en dat een vergoeding volstaat.

Verhouding tot schadevergoeding

Herstel en schadevergoeding sluiten elkaar niet uit. De aannemer die alsnog herstelt, is daarnaast aansprakelijk voor de schade die de gebrekkige oplevering heeft veroorzaakt: denk aan vervolgschade of aan kosten die de opdrachtgever intussen heeft moeten maken. Wat overigens als gebrek geldt bij een bouwwerk, hangt samen met artikel 7:758 BW, dat bepaalt voor welke gebreken de aannemer na oplevering nog aansprakelijk is.

In de praktijk

Voor de opdrachtgever: meld het gebrek schriftelijk, beschrijf het concreet en stel een redelijke termijn voor herstel; die brief is later het bewijs dat de aannemer de kans heeft gehad. Wie een ander inschakelt zonder die gelegenheid te bieden, moet kunnen aantonen dat zich een van de uitzonderingen uit het eerste lid voordeed. Voor de aannemer: een melding biedt de gelegenheid die de wet hem geeft om het gebrek zelf weg te nemen. Let ten slotte op de verjaringsregeling in artikel 7:761 BW, want klagen alleen houdt de zaak niet onbeperkt open.