Boek 2 Artikel 452 (2:452 BW)

Bevel tot nadere toelichting op verzoek van de toezichthouder

Op verzoek van de Stichting Autoriteit Financiële Markten kan de ondernemingskamer van het gerechthof te Amsterdam een effectenuitgevende instelling als bedoeld in artikel 1, onderdeel b, van de Wet toezicht financiële verslaggeving bevelen aan de verzoeker een nadere toelichting omtrent de toepassing van de bij of krachtens artikel 3 van verordening (EG) 1606/2002 van het Europees Parlement en Raad van de Europese Unie van 19 juli 2002 betreffende de toepassing van internationale standaarden voor jaarrekeningen (PbEG L 243), deze titel, of de artikelen 5:25c, tweede, vierde of vijfde lid, 5:25d, tweede of vierde tot en met tiende lid, 5:25e, artikel 5:25v, eerste lid, of artikel 5:25w van de Wet op het financieel toezicht geldende voorschriften in de financiële verslaggeving als bedoeld in artikel 1, onderdeel d, van de Wet toezicht financiële verslaggeving te verschaffen.
Het verzoek wordt met redenen omkleed en kan, met inachtneming van het in de artikelen 2 tot en met 4 van de Wet toezicht financiële verslaggeving bepaalde, worden gedaan tot negen maanden na: a. de dag van toezending aan de Stichting Autoriteit Financiële Markten van de in artikel 1, onderdeel d, onder 1°, 2° en 3°, van de Wet toezicht financiële verslaggeving bedoelde stukken op grond van artikel 5:25o, eerste en vierde lid, van de Wet op het financieel toezicht; b. de dag van toezending aan de Stichting Autoriteit Financiële Markten van de in artikel 1, onderdeel d, onder 4° tot en met 8°, van de Wet toezicht financiële verslaggeving bedoelde stukken op grond van artikel 5:25m, vijfde lid, van de Wet op het financieel toezicht; c. de dag waarop de jaarrekening is openbaar gemaakt, bedoeld in artikel 394 lid 1, indien het een effectenuitgevende instelling betreft met statutaire zetel in Nederland, waarvan effecten alleen zijn toegelaten tot de handel op een met een gereglementeerde markt vergelijkbaar systeem in een staat die geen lidstaat is.
De leden 1 en 2 van artikel 450 zijn van overeenkomstige toepassing. Andere belanghebbenden dan de rechtpersoon, vennootschap, effectenuitgevende instelling of beleggingsinstelling, bedoeld in artikel 447, lid 1, waarop het verzoek betrekking heeft, worden niet opgeroepen en kunnen geen verweerschrift indienen.
Indien de ondernemingskamer het verzoek toewijst, kan zij aan de effectenuitgevende instelling een bevel geven omtrent de wijze waarop deze een nadere toelichting omtrent de toepassing van de in het eerste lid bedoeld voorschriften verschaft. De effectenuitgevende instelling is verplicht met inachtneming van het bevel de nadere toelichting te verschaffen.
De ondernemingskamer kan bepalen dat, indien of zolang de effectenuitgevende instelling niet voldoet aan het bevel, de effectenuitgevende instelling aan de Stichting Autoriteit Financiële Markten een door de ondernemingskamer vast te stellen dwangsom verbeurt. De artikelen 611a tot en met 611i van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering zijn van overeenkomstige toepassing.

Toelichting

Naast de gewone jaarrekeningprocedure bestaat er een lichtere variant, bedoeld voor het toezicht op beursvennootschappen. De Autoriteit Financiële Markten kan de ondernemingskamer vragen een effectenuitgevende instelling te bevelen haar een nadere toelichting te geven op de toepassing van de verslaggevingsvoorschriften. Het gaat dus niet meteen om aanpassing van de stukken, maar om uitleg.

Waarover uitleg kan worden gevraagd

De uitleg kan gaan over de toepassing van de voorschriften uit de jaarrekeningtitel, uit de Europese verordening over internationale standaarden voor jaarrekeningen en uit de Wet op het financieel toezicht, in de financiële verslaggeving zoals de Wet toezicht financiële verslaggeving die omschrijft. Het verzoek moet met redenen zijn omkleed: de toezichthouder moet uitleggen waarom hij die toelichting nodig heeft.

De termijn

Het verzoek kan worden gedaan tot negen maanden na de dag waarop de betrokken stukken aan de Autoriteit zijn toegezonden. Gaat het om een instelling met statutaire zetel in Nederland waarvan de effecten alleen buiten de Europese Unie zijn toegelaten tot de handel op een vergelijkbaar systeem, dan telt de dag waarop de jaarrekening openbaar is gemaakt.

De behandeling en het bevel

De zaak wordt met spoed en met gesloten deuren behandeld, met een termijn voor een verweerschrift van de instelling zelf. Andere belanghebbenden worden niet opgeroepen en kunnen geen verweerschrift indienen; dit is een zaak tussen de toezichthouder en de onderneming.

Wijst de ondernemingskamer het verzoek toe, dan kan zij bevelen op welke manier de instelling die nadere toelichting moet geven, en de instelling is verplicht dat te doen. Om het bevel kracht bij te zetten kan de ondernemingskamer bepalen dat de instelling een dwangsom aan de Autoriteit verbeurt zolang zij niet voldoet. Daarvoor gelden de regels over dwangsommen uit het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering.

Een voorbeeld. Een beursvennootschap verwerkt een grote overname op een manier die de toezichthouder niet uit de toelichting kan afleiden. In plaats van meteen aanpassing van de jaarrekening te vorderen, vraagt de Autoriteit om uitleg. Blijkt daaruit dat de verwerking klopt, dan is de zaak daarmee klaar; blijkt het tegendeel, dan ligt de weg naar de gewone jaarrekeningprocedure open.

In de praktijk

Voor het bestuur van een beursvennootschap is dit een reden om vragen van de toezichthouder serieus en tijdig te beantwoorden: gebeurt dat niet, dan kan de rechter het afdwingen met een dwangsom. Voor beleggers is het goed te weten dat achter de openbare stukken een toezichthouder meekijkt die uitleg kan afdwingen zonder dat er meteen een correctie van de cijfers hoeft te volgen.

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.