Boek 2 Artikel 94b (2:94b BW)

Inbrengcontrole bij inbreng in natura na de oprichting van een nv

Indien na de oprichting inbreng op aandelen anders dan in geld wordt overeengekomen, maakt de vennootschap overeenkomstig artikel 94a lid 1 een beschrijving op van hetgeen wordt ingebracht. De beschrijving heeft betrekking op de toestand op een dag die niet eerder dan zes maanden ligt voor de dag waarop de aandelen worden genomen dan wel waartegen een bijstorting is uitgeschreven of waarop zij is overeengekomen. De bestuurders ondertekenen de beschrijving; ontbreekt de handtekening van een of meer hunner, dan wordt daarvan onder opgave van reden melding gemaakt.
Artikel 94a lid 2 is van overeenkomstige toepassing.
In de in artikel 94a lid 3, onderdeel a, b en c, bedoelde gevallen kan het bestuur besluiten dat wordt afgezien van de opstelling van de beschrijving en de accountantsverklaring. Is voor de inbreng bekend dat zich omstandigheden als bedoeld in artikel 94a lid 4, eerste zin, hebben voorgedaan, dan is het bestuur verplicht om alsnog een beschrijving op te maken waarover een accountantsverklaring als bedoeld in artikel 94a lid 2 wordt afgelegd.
Indien na de oprichting inbreng op aandelen anders dan in geld wordt overeengekomen onder toepassing van lid 3, legt de vennootschap niet later dan op de achtste dag voor de dag van de inbreng ten kantore van het handelsregister een aankondiging neer waarin hetgeen wordt ingebracht wordt beschreven, met vermelding van de daaraan toegekende waarde, de toegepaste waarderingsmethoden, de namen van de inbrengers, het bedrag van het aldus gestorte deel van het geplaatste kapitaal en de datum van het in artikel 96 lid 1 bedoelde besluit tot uitgifte. In de aankondiging wordt tevens vermeld of de toegekende waarde ten minste beloopt het bedrag van de stortingsplicht, in geld uitgedrukt, waaraan met de inbreng moet worden voldaan en wordt voorts vermeld dat zich ten opzichte van de waardering van de inbreng geen nieuwe bijzondere omstandigheden hebben voorgedaan. De bestuurders ondertekenen de aankondiging; ontbreekt de handtekening van een of meer hunner, dan wordt daarvan onder opgave van reden melding gemaakt. Binnen een maand na de dag van de inbreng legt de vennootschap ten kantore van het handelsregister een verklaring neer waarin wordt vermeld dat zich in de periode tussen de in de eerste zin bedoelde aankondiging en de inbreng geen nieuwe bijzondere omstandigheden ten aanzien van de waardering hebben voorgedaan. De bestuurders ondertekenen de verklaring; ontbreekt de handtekening van een of meer hunner, dan wordt daarvan onder opgave van reden melding gemaakt.
Blijven een beschrijving en accountantsverklaring als bedoeld in lid 3, tweede zin, achterwege en vindt de inbreng plaats overeenkomstig artikel 94a lid 3, onderdeel b of c, dan kunnen een of meer houders van aandelen die op de dag van het in artikel 96 lid 1 bedoelde besluit tot uitgifte alleen of gezamenlijk ten minste vijf procent van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen, van het bestuur verlangen dat het alsnog een beschrijving opmaakt waarover een accountantsverklaring als bedoeld in artikel 94a lid 2 wordt afgelegd. Het bestuur geeft hieraan uitvoering, mits de aandeelhouders hun verlangen uiterlijk op de dag die voorafgaat aan de dag van de inbreng aan het bestuur kenbaar hebben gemaakt en zij ten tijde van de indiening van het verzoek nog steeds ten minste vijf procent van het geplaatste kapitaal, zoals dat voor het besluit tot uitgifte luidde, vertegenwoordigen.
Indien alle aandeelhouders hebben besloten af te zien van de opstelling van de beschrijving en accountantsverklaring en overeenkomstig artikel 94a lid 6, onder b-g, is gehandeld, is geen beschrijving of accountantsverklaring vereist en is artikel 94a leden 7 en 8 van overeenkomstige toepassing.
De vennootschap legt, binnen acht dagen na de dag waarop de aandelen zijn genomen dan wel waarop de bijstorting opeisbaar werd, de accountantsverklaring bij de inbreng of een afschrift daarvan neer ten kantore van het handelsregister met opgave van de namen van de inbrengers en van het bedrag van het aldus gestorte deel van het geplaatste kapitaal.
Dit artikel is niet van toepassing voor zover de inbreng bestaat uit aandelen of certificaten van aandelen, daarin converteerbare rechten of winstbewijzen van een andere rechtspersoon, waarop de vennootschap een openbaar bod heeft uitgebracht, mits deze effecten of een deel daarvan zijn toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt of een multilaterale handelsfaciliteit, als bedoeld in artikel 1:1 van de Wet op het financieel toezicht of een met een gereglementeerde markt of multilaterale handelsfaciliteit vergelijkbaar systeem uit een staat die geen lidstaat is.

Toelichting

Ook bij een uitgifte van aandelen ná de oprichting kan worden afgesproken dat niet met geld wordt betaald, maar met een goed of een onderneming. Dit artikel regelt de controle op zo'n inbreng. De opzet lijkt op die bij de oprichting, maar de rollen liggen anders: niet de oprichters maar het bestuur is nu aan zet. Het artikel geldt niet voor inbreng van aandelen, certificaten, daarin converteerbare rechten of winstbewijzen van een andere rechtspersoon waarop de vennootschap een openbaar bod heeft uitgebracht, mits die stukken worden verhandeld op een gereglementeerde markt of een multilaterale handelsfaciliteit.

De beschrijving door het bestuur

De vennootschap maakt een beschrijving van wat wordt ingebracht, op dezelfde manier als bij de oprichting. Die beschrijving gaat uit van de toestand op een dag die hoogstens zes maanden ligt vóór de dag waarop de aandelen worden genomen, waartegen een bijstorting is uitgeschreven of waarop de inbreng is overeengekomen. De bestuurders ondertekenen haar; ontbreekt een handtekening, dan wordt vermeld waarom. Over de beschrijving geeft een accountant een verklaring af, met dezelfde inhoud als bij de oprichting: de waarde haalt ten minste het bedrag van de stortingsplicht.

Wanneer het bestuur ervan mag afzien

In dezelfde gevallen waarin bij de oprichting geen controle nodig is — beursgenoteerde effecten tegen de gemiddelde koers, een waardering door een onafhankelijke deskundige, of een waarde die uit een gecontroleerde jaarrekening volgt — kan het bestuur besluiten van beschrijving en accountantsverklaring af te zien. Blijkt vóór de inbreng dat de waarde door bijzondere omstandigheden sterk zal veranderen, dan moet het bestuur alsnog een beschrijving laten maken en alsnog een accountantsverklaring laten afgeven.

Wat er openbaar wordt gemaakt

Vooraf: uiterlijk op de achtste dag vóór de inbreng deponeert de vennootschap bij het handelsregister een aankondiging met de inbreng, de toegekende waarde, de waarderingsmethoden, de namen van de inbrengers, het daarmee gestorte deel van het geplaatste kapitaal en de datum van het uitgiftebesluit.
Achteraf: binnen een maand na de inbreng volgt een verklaring dat zich sinds de aankondiging geen nieuwe bijzondere omstandigheden voor de waardering hebben voorgedaan.
Bij een gewone accountantsverklaring: die wordt binnen acht dagen na het nemen van de aandelen of na het opeisbaar worden van de bijstorting bij het handelsregister neergelegd, met de namen van de inbrengers en het gestorte bedrag.

Het geplaatste kapitaal is daarbij het deel van het kapitaal dat daadwerkelijk aan aandeelhouders is uitgegeven. Dat cijfer is nodig om te kunnen zien hoeveel van het kapitaal met deze inbreng is volgestort.

Het minderheidsrecht van vijf procent

Laat het bestuur beschrijving en accountantsverklaring achterwege terwijl de inbreng op een deskundigenwaardering of op een jaarrekening steunt, dan kunnen aandeelhouders zich verzetten. Houders die op de dag van het uitgiftebesluit samen ten minste vijf procent van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen, kunnen van het bestuur verlangen dat het alsnog een beschrijving met accountantsverklaring laat maken. Zij moeten dat uiterlijk op de dag vóór de inbreng laten weten en op het moment van het verzoek nog steeds vijf procent vertegenwoordigen, gemeten naar het kapitaal zoals dat vóór het uitgiftebesluit luidde.

Besluiten alle aandeelhouders af te zien van beschrijving en accountantsverklaring, dan kan dat ook, mits de weg wordt gevolgd die artikel 2:94a BW voor inbrengende rechtspersonen aanwijst, met de reserve, de verklaring tegenover schuldeisers en het vervreemdingsverbod die daarbij horen.

Een voorbeeld. Een nv wil groeien door een dochteronderneming over te nemen en betaalt daarvoor met nieuwe aandelen. Het bestuur meent dat de waardering vaststaat en wil de accountantsverklaring overslaan. Een groep aandeelhouders met samen zes procent van het kapitaal vreest verwatering en meldt zich op tijd; het bestuur moet dan alsnog een beschrijving met verklaring laten opstellen.

In de praktijk

Voor het bestuur is dit een agendapunt met harde data: acht dagen vóór de inbreng, een maand erna, acht dagen na het nemen van de aandelen. Voor een minderheidsaandeelhouder is dit een van de weinige plaatsen in de wet waar hij met vijf procent van het kapitaal een controle kan afdwingen — mits hij op tijd is.

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.