Artikel 2:335h BW: Het besluit tot grensoverschrijdende omzetting door de algemene vergadering

Het besluit om een vennootschap over de grens om te zetten hoort thuis bij de eigenaren. Dit artikel wijst de algemene vergadering aan als het bevoegde orgaan, bindt haar aan het voorstel van het bestuur, stelt een wachttermijn, schrijft een versterkte meerderheid voor met een bovengrens voor statutaire eisen, en verlangt dat de notulen bij notariële akte worden opgemaakt.

Wie beslist en waarover

De algemene vergadering neemt het besluit. Zij mag daarbij niet afwijken van het voorstel tot omzetting zoals het bestuur dat heeft opgesteld. Het is dus ja of nee: wil de vergadering iets anders, dan moet het bestuur een gewijzigd voorstel maken, met een nieuwe neerlegging en een nieuwe aankondiging. Zo kan niemand in de vergadering nog even een andere vergoeding of een andere zetel doordrukken.

De wachttermijn van een maand

Het besluit kan pas worden genomen nadat een maand is verstreken sinds de dag waarop de vennootschap de neerlegging of openbaarmaking van het voorstel heeft aangekondigd. Die maand geeft aandeelhouders, schuldeisers en werknemers de tijd om de stukken te bestuderen en te reageren. Wordt eerder besloten, dan is aan een wettelijke voorwaarde niet voldaan en zal de notaris zijn verklaring niet kunnen afgeven.

De meerderheid

Voor het besluit is een meerderheid van ten minste twee derden van de uitgebrachte stemmen nodig. De statuten mogen die eis verzwaren, maar niet onbeperkt.

• Zwaardere meerderheid: de statuten mogen meer dan twee derden eisen, tot ten hoogste negentig procent van de uitgebrachte stemmen.
• Quorum: de statuten mogen eisen dat meer dan twee derden van het geplaatste kapitaal is vertegenwoordigd, ook hier tot ten hoogste negentig procent.
• Uitgeschakeld: de artikelen 2:226 BW, tweede lid, en 231, vierde lid, gelden niet voor een besluit tot omzetting.

De bovengrens van negentig procent voorkomt dat een statutaire unanimiteitseis de omzetting feitelijk onmogelijk maakt. Tegelijk staat de overstemde aandeelhouder niet met lege handen: hij kan zijn aandelen inleveren tegen een vergoeding en die vergoeding zo nodig laten toetsen.

Notariële notulen

De notulen van de vergadering waarin tot omzetting wordt besloten, worden opgemaakt bij notariële akte. Daarmee staat later onbetwistbaar vast wie aanwezig was, hoe is gestemd en wat er is besloten. Dat is van belang voor de notaris die het traject moet afhechten en voor iedereen die achteraf wil nagaan of de vereiste meerderheid is gehaald.

Een voorbeeld. Een bv met vijf aandeelhouders kondigt op 1 maart de neerlegging van het voorstel aan. Een vergadering op 20 maart zou te vroeg zijn; pas na 1 april kan rechtsgeldig worden besloten. In die vergadering stemt tachtig procent van de uitgebrachte stemmen voor, wat volstaat, tenzij de statuten een hogere drempel kennen.

In de praktijk

Voor het bestuur zijn dit de harde punten van de agenda: aankondigen, een maand wachten, de notaris meenemen naar de vergadering en de statutaire drempel vooraf narekenen. Voor aandeelhouders is de maand de periode om zich te organiseren; wie tegen wil stemmen om daarna uit te treden, moet zorgen dat zijn tegenstem daadwerkelijk wordt uitgebracht en vastgelegd.