Boek 2 Artikel 333h (2:333h BW)

Uittreden en herziening van de ruilverhouding bij een fusie over de grens

Indien de verkrijgende vennootschap een vennootschap naar het recht van een andere lidstaat van de Europese Unie of de Europese Economische Ruimte is, kan de aandeelhouder van een verdwijnende vennootschap die tegen het fusievoorstel heeft gestemd, alsmede iedere houder van aandelen zonder stemrecht, binnen een maand na de datum van het besluit bij de verdwijnende vennootschap een verzoek indienen tot schadeloosstelling. De verdwijnende vennootschap geeft een elektronisch adres op waarop dit verzoek kan worden ontvangen. Artikel 330a blijft buiten toepassing.
De aandelen waarop het verzoek betrekking heeft, vervallen op het moment dat de fusie van kracht wordt.
Voor de toepassing van dit artikel worden met aandeelhouders gelijkgesteld de houders van certificaten van aandelen als bedoeld in artikel 118a.
De aandeelhouder die een verzoek als bedoeld in lid 1 heeft ingediend en van oordeel is dat de voorgestelde schadeloosstelling niet redelijk is, kan een aanvullende schadeloosstelling verzoeken, te bepalen door een of meer onafhankelijke deskundigen te benoemen door de voorzitter van de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam. Indien tussen partijen op grond van de statuten of een overeenkomst waarbij de vennootschap en de desbetreffende aandeelhouders partij zijn, bepalingen over de vaststelling van de waarde van de aandelen of de vaststelling van de schadeloosstelling gelden, of indien de statuten of een overeenkomst waarbij de vennootschap en de desbetreffende aandeelhouders partij zijn een duidelijke maatstaf bevatten aan de hand waarvan de waarde van de aandelen of de schadeloosstelling zonder meer kan worden vastgesteld, stellen de deskundigen hun bericht op met inachtneming daarvan. De artikelen 351 en 352 zijn van toepassing. Het verzoek tot benoeming van deskundigen kan worden gedaan binnen een maand na de datum van het besluit tot fusie als bedoeld in artikel 317 lid 1. De vennootschap waarop het verzoek betrekking heeft en de verkrijgende vennootschap worden opgeroepen in het geding.
De bepaling van de hoogte van de schadeloosstelling door de onafhankelijke deskundigen als bedoeld in het vorige lid is bindend voor alle houders van aandelen van dezelfde soort of aanduiding die een verzoek als bedoeld in lid 1 hebben ingediend. Indien de deskundigen hun bericht hebben opgesteld met inachtneming van een overeenkomst waarbij de vennootschap en de desbetreffende aandeelhouders partij zijn, dan is de bepaling van de hoogte van de schadevergoeding alleen bindend voor de partijen bij die overeenkomst.
De aandeelhouder van de fuserende vennootschap die niet over de mogelijkheid beschikt om een verzoek als bedoeld in lid 1 in te dienen of die geen verzoek als bedoeld in lid 1 heeft ingediend en van oordeel is dat de voorgestelde ruilverhouding van de aandelen niet redelijk is, kan verzoeken om de ruilverhouding opnieuw te laten bepalen door een of meer onafhankelijke deskundigen te benoemen door de voorzitter van de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam. Dit verzoek kan niet leiden tot een aanpassing van de ruilverhouding ten nadele van de verzoekende aandeelhouder. Indien tussen partijen op grond van de statuten of een overeenkomst waarbij de vennootschap en de desbetreffende aandeelhouders partij zijn, bepalingen over de vaststelling van de waarde van de aandelen of de vaststelling van de ruilverhouding gelden, of indien de statuten of een overeenkomst waarbij de vennootschap en de desbetreffende aandeelhouders partij zijn een duidelijke maatstaf bevatten aan de hand waarvan de waarde van de aandelen of de ruilverhouding zonder meer kan worden vastgesteld, stellen de deskundigen hun bericht op met inachtneming daarvan. De artikelen 351 en 352 zijn van toepassing. Het verzoek tot benoeming van deskundigen kan worden gedaan binnen een maand na de datum van het besluit tot fusie als bedoeld in artikel 317 lid 1. De verdwijnende en verkrijgende vennootschappen worden opgeroepen in het geding. Het verzoek staat niet in de weg aan het afgeven van de verklaring, bedoeld in artikel 333i lid 3, door de notaris, respectievelijk het verlijden van de akte, bedoeld in artikel 318 lid 1.
De bepaling van de ruilverhouding van de aandelen door de onafhankelijke deskundigen als bedoeld in het vorige lid is bindend voor de verkrijgende vennootschap en voor alle houders van aandelen van dezelfde soort of aanduiding die niet over de mogelijkheid beschikken om een verzoek als bedoeld in lid 1 in te dienen of geen verzoek als bedoeld in lid 1 hebben ingediend. Indien de deskundigen hun bericht hebben opgesteld met inachtneming van een overeenkomst waarbij de vennootschap en de desbetreffende aandeelhouders partij zijn, dan is de bepaling van de ruilverhouding van de aandelen alleen bindend voor de partijen bij die overeenkomst. Overeenkomstig de ruilverhouding van de aandelen zoals bepaald door de deskundigen wordt de aandeelhouder gecompenseerd door bijbetaling van een bedrag in geld.

Toelichting

Verdwijnt een Nederlandse vennootschap in een vennootschap uit een andere lidstaat, dan komt de aandeelhouder onder een ander rechtsstelsel terecht. Dit artikel geeft hem twee uitwegen: hij kan tegen betaling uitstappen, of hij kan blijven en de ruilverhouding laten herbeoordelen. Beide routes lopen via strakke termijnen.

Uitstappen tegen schadeloosstelling

De aandeelhouder van een verdwijnende vennootschap die tegen het fusievoorstel heeft gestemd, kan binnen een maand na de datum van het besluit een verzoek tot schadeloosstelling indienen bij die vennootschap. Hetzelfde geldt voor iedere houder van aandelen zonder stemrecht; die kon immers niet tegenstemmen. De vennootschap moet een elektronisch adres opgeven waarop het verzoek kan binnenkomen. Houders van certificaten die met medewerking van de vennootschap zijn uitgegeven, worden voor deze regeling met aandeelhouders gelijkgesteld. De regeling van artikel 2:330a BW, die bij een binnenlandse fusie geldt, blijft hier buiten toepassing. De aandelen waarop het verzoek ziet, vervallen op het moment dat de fusie van kracht wordt.

Te weinig geboden

Vindt de aandeelhouder die zo'n verzoek heeft ingediend het geboden bedrag te laag, dan kan hij een aanvullende schadeloosstelling vragen. Onafhankelijke deskundigen stellen dat bedrag vast; zij worden benoemd door de voorzitter van de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam. Ook dat verzoek moet binnen een maand na het fusiebesluit worden gedaan. De vennootschap waar het om gaat en de verkrijgende vennootschap worden in de procedure opgeroepen. Op de gang van zaken zijn de artikelen 2:351 en 2:352 BW van toepassing, die de procedure rond het deskundigenbericht regelen.

Wie blijft, maar de ruil te ongunstig vindt

De aandeelhouder die geen uittreedrecht heeft, of die er geen gebruik van maakt, kan de ruilverhouding opnieuw laten vaststellen. Ook daarvoor benoemt de voorzitter van de ondernemingskamer deskundigen, en ook dat verzoek moet binnen een maand na het fusiebesluit worden gedaan. Belangrijk is dat de herziening nooit ten nadele van de verzoeker mag uitpakken: hij loopt geen risico dat hij er slechter uit komt. Krijgt hij gelijk, dan wordt het verschil in geld bijbetaald. Het verzoek houdt de fusie niet tegen: de notaris mag zijn verklaring afgeven en de akte kan worden verleden.

Afspraken vooraf en de kring van gebondenen

Bevatten de statuten of een overeenkomst tussen de vennootschap en de betrokken aandeelhouders een regeling of een duidelijke maatstaf voor de waarde van de aandelen, dan moeten de deskundigen zich daaraan houden. Het bedrag van de schadeloosstelling dat zij vaststellen bindt alle houders van aandelen van dezelfde soort of aanduiding die zo'n verzoek hebben ingediend. Bij de ruilverhouding ligt de kring van gebondenen anders: die bindt de verkrijgende vennootschap en alle houders van aandelen van dezelfde soort of aanduiding die geen uittreedverzoek konden doen of niet hebben gedaan, dus ook wie zelf niets heeft verzocht. Is het bericht opgesteld met inachtneming van een overeenkomst, dan werkt de uitkomst alleen tussen de partijen bij die overeenkomst.

Een voorbeeld. Twee broers houden samen een besloten vennootschap die opgaat in een Spaanse vennootschap. De een stemt voor en accepteert aandelen in de Spaanse vennootschap, maar vindt de ruilverhouding te laag; hij vraagt om herziening en krijgt later een bedrag in geld bijbetaald. De ander stemt tegen, vraagt binnen de maand schadeloosstelling en verlaat de onderneming.

In de praktijk

Alles draait hier om die ene maand na het fusiebesluit. Wie hem laat verlopen, verliest zowel het uittreedrecht als de mogelijkheid de ruilverhouding te laten toetsen. Bepaal dus vóór de vergadering welke route u wilt, want uw stemgedrag bepaalt welke deur voor u openstaat.

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.

Wettekst