Boek 2 Artikel 313 (2:313 BW)

De toelichting van het bestuur en de tussentijdse vermogensopstelling bij fusie

In een schriftelijke toelichting geeft het bestuur van elke te fuseren rechtspersoon de redenen voor de fusie met een uiteenzetting over de verwachte gevolgen voor de werkzaamheden en een toelichting uit juridisch, economisch en sociaal oogpunt.
Indien het laatste boekjaar van de rechtspersoon, waarover een jaarrekening of andere financiële verantwoording is vastgesteld, meer dan zes maanden voor de nederlegging of openbaarmaking van het voorstel tot fusie is verstreken, maakt het bestuur een jaarrekening of tussentijdse vermogensopstelling op. Deze heeft betrekking op de stand van het vermogen op ten vroegste de eerste dag van de derde maand voor de maand waarin zij wordt neergelegd. De vermogensopstelling wordt opgemaakt met inachtneming van de indeling en de waarderingsmethoden die in de laatst vastgestelde jaarrekening of andere financiële verantwoording zijn toegepast, tenzij daarvan gemotiveerd wordt afgeweken op de grond dat de aktuele waarde belangrijk afwijkt van de boekwaarde. In de vermogensopstelling worden de krachtens de wet of de statuten te reserveren bedragen opgenomen.
In de gevallen van de artikelen 310 lid 4 en 333 is geen toelichting vereist voor de verdwijnende rechtspersoon, tenzij anderen dan de verkrijgende rechtspersoon een bijzonder recht jegens de verdwijnende rechtspersoon hebben, zoals een recht op uitkering van winst of tot het nemen van aandelen.
Lid 1 blijft buiten toepassing indien de leden of aandeelhouders van de fuserende rechtspersonen daarmee instemmen.
Lid 2 blijft buiten toepassing indien een rechtspersoon voldoet aan de vereisten met betrekking tot de halfjaarlijkse financiële verslaggeving genoemd in artikel 5:25d van de Wet op het financieel toezicht.

Toelichting

Het fusievoorstel geeft de feiten; de toelichting geeft de redenen. Dit artikel verplicht het bestuur van elke te fuseren rechtspersoon om schriftelijk uit te leggen waarom er wordt gefuseerd, wat de fusie betekent voor de werkzaamheden, en hoe zij vanuit juridisch, economisch en sociaal oogpunt moet worden beoordeeld. Daarnaast zorgt het ervoor dat de cijfers waarop iedereen zich baseert niet verouderd zijn.

De schriftelijke toelichting

In de toelichting zet het bestuur uiteen waarom er wordt gefuseerd en wat het verwacht dat dit voor de werkzaamheden gaat betekenen. Het juridische oogpunt gaat over de structuur en de rechten van betrokkenen, het economische over de financiële gevolgen en het sociale over de gevolgen voor werknemers en anderen die bij de rechtspersoon betrokken zijn. Elk bestuur schrijft een eigen toelichting, ook als de besturen samen één voorstel hebben opgesteld. De toelichtingen worden op grond van artikel 2:314 lid 2 BW samen met de andere fusiestukken ter inzage gelegd. De toelichting kan achterwege blijven als de leden of aandeelhouders van alle fuserende rechtspersonen daarmee instemmen.

Actuele cijfers

Is het laatste boekjaar waarover een jaarrekening of andere financiële verantwoording is vastgesteld, meer dan zes maanden vóór de nederlegging of openbaarmaking van het fusievoorstel verstreken, dan moet het bestuur een jaarrekening of een tussentijdse vermogensopstelling opmaken. Die opstelling geeft de stand van het vermogen weer op een datum die niet vroeger ligt dan de eerste dag van de derde maand vóór de maand waarin zij wordt neergelegd. Het peilmoment ligt dus hooguit enkele maanden vóór de neerlegging.

Hoe de vermogensopstelling wordt gemaakt

Zelfde indeling en waardering als in de laatst vastgestelde jaarrekening, zodat de cijfers vergelijkbaar zijn.
Afwijken mag gemotiveerd, op de grond dat de actuele waarde belangrijk afwijkt van de boekwaarde; dan moet dus worden uitgelegd waarom.

- Reserveringen tellen mee: de bedragen die op grond van de wet of de statuten moeten worden gereserveerd, worden in de opstelling opgenomen.

Wanneer het niet hoeft

In de gevallen van de artikelen 2:310 lid 4 en 2:333 BW, waaronder de fusie met een volledig gehouden dochter, is voor de verdwijnende rechtspersoon geen toelichting nodig. Die uitzondering vervalt als anderen dan de verkrijgende rechtspersoon een bijzonder recht tegenover de verdwijnende rechtspersoon hebben, zoals een recht op winstuitkering of om aandelen te nemen. De verplichting tot een tussentijdse opstelling geldt verder niet voor de rechtspersoon die al voldoet aan de eisen voor halfjaarlijkse financiële verslaggeving uit artikel 5:25d van de Wet op het financieel toezicht.

Een voorbeeld. Twee vennootschappen met een boekjaar dat gelijkloopt met het kalenderjaar willen in november fuseren. De laatste vastgestelde jaarrekening gaat over het vorige jaar en is dus ruim zes maanden oud. Er moet een tussentijdse vermogensopstelling komen, die niet verder terug mag gaan dan de eerste dag van de derde maand die aan de maand van neerlegging voorafgaat.

In de praktijk

Plan de fusie zo mogelijk kort na de vaststelling van de jaarrekening; dat scheelt een tussentijdse opstelling en dus tijd en accountantskosten. Schrijf de toelichting in begrijpelijke taal, omdat leden, aandeelhouders en houders van bijzondere rechten haar kunnen inzien. En leg vast dat leden of aandeelhouders met het achterwege laten van de toelichting hebben ingestemd, als daarvoor wordt gekozen.

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.