Boek 2 Artikel 264 (2:264 BW)

Wanneer de structuurregeling voor een bv ingaat en weer eindigt

De artikelen 268-274 van dit Boek zijn van toepassing op een vennootschap waaromtrent een opgaaf als bedoeld in het vorige artikel gedurende drie jaren onafgebroken is ingeschreven; deze termijn wordt geacht niet te zijn onderbroken, indien een doorhaling van de opgaaf, welke tijdens die termijn ten onrechte heeft plaatsgevonden, is ongedaan gemaakt.
De doorhaling van de inschrijving op grond van de omstandigheid dat de vennootschap niet meer voldoet aan de voorwaarden, genoemd in het tweede lid van het vorige artikel, doet de toepasselijkheid van de artikelen 268-274 van dit Boek slechts eindigen, indien drie jaren na de doorhaling zijn verstreken en de vennootschap gedurende die termijn niet opnieuw tot het doen van de opgaaf is verplicht geweest.
De vennootschap brengt haar statuten in overeenstemming met de artikelen 268-274 welke voor haar gelden, uiterlijk met ingang van de dag waarop die artikelen krachtens lid 1 op haar van toepassing worden.
In de eerstvolgende vergadering nadat de vennootschap waarop de artikelen 268 tot en met 274 of 268 tot en met 271 en 274 van toepassing zijn gaat voldoen aan de voorwaarden bedoeld in de artikelen 263 lid 3, 264 lid 2, 265 of 265a, doet het bestuur aan de algemene vergadering het voorstel in de statuten de wijze van benoeming en ontslag van commissarissen en de taak en bevoegdheden van de raad van commissarissen te regelen zonder toepassing van de artikelen 268 tot en met 274 respectievelijk de artikelen 268 tot en met 271 en 274, dan wel het voorstel deze artikelen geheel of met uitzondering van artikel 272 te blijven toepassen. Het besluit wordt genomen met volstrekte meerderheid van stemmen. De bevoegdheid van de algemene vergadering tot het nemen van een besluit ter uitvoering van dit artikel kan niet worden beperkt.
Uiterlijk twaalf maanden nadat het besluit bedoeld in lid 4 is genomen, legt het bestuur aan de algemene vergadering een voorstel tot wijziging van de statuten voor. Indien de algemene vergadering geen besluit tot statutenwijziging neemt, stelt de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam op verzoek van degene die daartoe krachtens het volgende lid bevoegd is, de statuten vast. De laatste twee zinnen van lid 4 zijn van overeenkomstige toepassing.
Een verzoek tot vaststelling van de statuten kan worden ingediend door een daartoe aangewezen vertegenwoordiger van het bestuur of van de raad van commissarissen en door degene die gerechtigd is tot agendering ingevolge artikel 224a.
De ondernemingskamer regelt zo nodig de gevolgen van de door haar genomen beslissing. De griffier van de ondernemingskamer doet ten kantore van het handelsregister een afschrift van de beschikking van de ondernemingskamer neerleggen.

Toelichting

De structuurregeling zet zichzelf niet aan of uit bij elke schommeling in omzet of personeelsbestand. Dit artikel bouwt aan beide kanten een wachttijd van drie jaar in. Pas als de opgaaf drie jaar onafgebroken in het handelsregister staat, gaan de artikelen 2:268 tot en met 2:274 BW gelden. En pas drie jaar nadat de opgaaf terecht is doorgehaald, houden zij weer op, mits de vennootschap in die periode niet opnieuw opgaafplichtig is geworden. De wetgever wilde zo voorkomen dat het regime bij tijdelijke veranderingen telkens wordt in- en uitgeschakeld.

De termijn van drie jaar

De klok begint te lopen bij de inschrijving van de opgaaf. Is die drie jaar onafgebroken ingeschreven geweest, dan is de vennootschap structuurvennootschap. Een doorhaling die tijdens die periode ten onrechte heeft plaatsgevonden en die weer ongedaan is gemaakt, breekt de termijn niet: de vennootschap kan zich er dus niet uit redden door zich tussentijds even te laten uitschrijven. Aan de andere kant eindigt het regime na een terechte doorhaling ook pas als er drie jaar zijn verstreken waarin de vennootschap niet opnieuw opgaafplichtig is geweest.

De statuten moeten mee

Uiterlijk op de dag waarop de structuurartikelen gaan gelden, moeten de statuten daarmee in overeenstemming zijn gebracht. Dat is geen formaliteit: de wijze van benoeming en ontslag van commissarissen, de taak en de bevoegdheden van de raad van commissarissen en de goedkeuringsrechten moeten in de statuten terugkomen. Voor die wijziging is de notaris nodig, en dus ook een tijdig voorstel aan de algemene vergadering. Wie pas op de laatste dag begint, is te laat.

De weg terug

Gaat de vennootschap later voldoen aan een van de voorwaarden die het vierde lid noemt, namelijk die van artikel 2:263 lid 3 BW, van het tweede lid van dit artikel, of die van de artikelen 2:265 en 2:265a BW, dan legt het bestuur in de eerstvolgende algemene vergadering een voorstel voor. De vergadering kiest: de structuurartikelen loslaten en benoeming, ontslag, taak en bevoegdheden zelf regelen, of ze toch blijven toepassen, eventueel met uitzondering van artikel 2:272 BW. Het besluit wordt genomen met volstrekte meerderheid van stemmen, en die bevoegdheid van de algemene vergadering mag niet worden ingeperkt.

Als de statutenwijziging uitblijft

Binnen twaalf maanden na dat besluit moet het bestuur een voorstel tot statutenwijziging voorleggen. Neemt de algemene vergadering geen besluit, dan komt de ondernemingskamer van het gerechtshof Amsterdam in beeld: op verzoek stelt zij de statuten zelf vast. Zo'n verzoek kan komen van iemand die daartoe is aangewezen namens het bestuur, van een vertegenwoordiger van de raad van commissarissen, of van degene die op grond van artikel 2:224a BW onderwerpen op de agenda mag laten zetten. De ondernemingskamer regelt zo nodig de gevolgen van haar beslissing, en haar griffier laat een afschrift van de beschikking bij het handelsregister neerleggen.

Een voorbeeld. Een bv met een structuurregime krimpt na een reorganisatie tot onder de grens van honderd werknemers, en de opgaaf wordt terecht doorgehaald. Twee jaar later neemt de vennootschap een andere onderneming over en groeit het personeelsbestand weer boven die grens, zodat zij opnieuw opgaafplichtig wordt. Omdat dat binnen drie jaar na de doorhaling gebeurt, is de toepasselijkheid van de structuurartikelen in de tussentijd niet geëindigd; de vennootschap is al die tijd structuurvennootschap gebleven.

In de praktijk

Zet de datum van inschrijving van de opgaaf vast in de bestuursagenda en reken drie jaar vooruit, zodat de statutenwijziging op tijd bij de notaris ligt. Houd na een doorhaling ook de drie jaar daarna bij, en ga na of de vennootschap in die periode weer aan de voorwaarden voor de opgaaf gaat voldoen. Wie het regime wil verlaten, moet de route precies volgen: eerst het besluit in de eerstvolgende vergadering, daarna binnen twaalf maanden het voorstel tot statutenwijziging. Slaat u een stap over, dan kan een van de bevoegde verzoekers de zaak bij de ondernemingskamer neerleggen en beslist die over de tekst van uw statuten.

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.

Wettekst