Boek 2 Artikel 132 (2:132 BW)

Benoeming van bestuurders van een nv

De benoeming van bestuurders geschiedt voor de eerste maal bij de akte van oprichting en later door de algemene vergadering. Indien een vennootschap toepassing geeft aan artikel 129a bepaalt de algemene vergadering of een bestuurder wordt benoemd tot uitvoerende bestuurder onderscheidenlijk niet uitvoerende bestuurder. De voorgaande twee zinnen zijn niet van toepassing indien benoeming overeenkomstig artikel 162 geschiedt door de raad van commissarissen.
De statuten kunnen de kring van benoembare personen beperken door eisen te stellen waaraan de bestuurders moeten voldoen. De eisen kunnen terzijde worden gesteld door een besluit van de algemene vergadering genomen met twee derden van de uitgebrachte stemmen die meer dan de helft van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen.
Indien van een vennootschap aandelen of met medewerking van de vennootschap uitgegeven certificaten daarvan zijn toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt of een multilaterale handelsfaciliteit, als bedoeld in artikel 1:1 van de Wet op het financieel toezicht, of tot een met een gereglementeerde markt of multilaterale handelsfaciliteit vergelijkbaar systeem uit een staat die geen lidstaat is, wordt de rechtsverhouding tussen een bestuurder en de vennootschap niet aangemerkt als arbeidsovereenkomst.

Toelichting

Wie een bestuurder aanstelt, bepaalt wie de vennootschap leidt. Dit artikel legt die bevoegdheid vast: de eerste bestuurders worden benoemd bij de akte van oprichting, en daarna benoemt de algemene vergadering. Het regelt daarnaast welke eisen de statuten aan bestuurders mogen stellen.

Wie benoemt

Na de oprichting is de algemene vergadering het bevoegde orgaan. Past de vennootschap een monistisch bestuur toe volgens artikel 2:129a BW, dan bepaalt de algemene vergadering bovendien of iemand wordt benoemd tot uitvoerende of tot niet-uitvoerende bestuurder. Op die hoofdregel bestaat één uitzondering: geschiedt de benoeming volgens de structuurregeling van artikel 2:162 BW door de raad van commissarissen, dan gelden deze regels niet.

Eisen aan de persoon

De statuten kunnen de kring van benoembare personen beperken door eisen te stellen waaraan bestuurders moeten voldoen. Denk aan een beroepskwalificatie, een leeftijdsgrens die de statuten zelf noemen, of een band met een familietak. Zulke eisen zijn niet onwrikbaar: de algemene vergadering kan ze terzijde stellen, maar alleen met een dubbele drempel — twee derden van de uitgebrachte stemmen, die samen ook meer dan de helft van het geplaatste kapitaal moeten vertegenwoordigen.

Dubbele eis: twee derden van de uitgebrachte stemmen én meer dan de helft van het geplaatste kapitaal.
Per geval: de eisen worden terzijde gesteld, niet uit de statuten geschrapt; daarvoor is een statutenwijziging nodig.

- Grens: de statuten kunnen eisen stellen, maar de benoemingsbevoegdheid zelf blijft bij de algemene vergadering.

De rechtsverhouding met de bestuurder

Zijn aandelen van de vennootschap of met haar medewerking uitgegeven certificaten toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt, een multilaterale handelsfaciliteit of een vergelijkbaar systeem buiten de Europese Unie, dan wordt de rechtsverhouding tussen bestuurder en vennootschap niet aangemerkt als arbeidsovereenkomst. Bij zulke vennootschappen is de bestuurder dus geen werknemer; zijn positie berust op zijn benoeming en op de overeenkomst van opdracht die daarbij hoort.

Bij vennootschappen zonder zo'n notering ligt dat anders: daar kan naast de benoeming wel degelijk een arbeidsovereenkomst bestaan. Het onderscheid werkt door in de ontslagbescherming, in de opzegregels en in de vraag welke vergoeding bij vertrek aan de orde is.

Een voorbeeld. Een familie-nv heeft in haar statuten staan dat alleen een afgestudeerd ingenieur bestuurder kan zijn. De vergadering wil een ervaren manager zonder die opleiding benoemen. Dat kan, mits de dubbele drempel wordt gehaald: twee derden van de uitgebrachte stemmen, en die stemmen moeten samen ook meer dan de helft van het kapitaal vertegenwoordigen. Lukt dat niet, dan gaat de benoeming niet door.

In de praktijk

Voor een aandeelhouder is de benoeming van bestuurders het belangrijkste moment waarop hij invloed uitoefent op de koers van de vennootschap. Voor een kandidaat-bestuurder loont het de statuten vooraf te lezen: staan er eisen in, en is bij een beursgenoteerde vennootschap zijn positie die van opdrachtnemer in plaats van werknemer?

Redactionele toelichting . Geen juridisch advies.